近期看到姜新錄老師在其公眾號(hào)上發(fā)布了一篇《這個(gè)定向分紅的稅務(wù)籌劃被深交所詳細(xì)問(wèn)詢》文章，德居正財(cái)稅咨詢團(tuán)隊(duì)組織對(duì)該案例進(jìn)行了集中研討和學(xué)習(xí)，認(rèn)為該案例對(duì)企業(yè)稅務(wù)籌劃具有一定啟示意義，現(xiàn)將團(tuán)隊(duì)討論結(jié)果分享如下：
一、案例
2021年3月4日，深交所向營(yíng)口風(fēng)光新材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“風(fēng)光新材”）IPO申請(qǐng)文件審核中對(duì)定向分紅進(jìn)行了問(wèn)詢。我們抓取主要問(wèn)題和回復(fù)如下：風(fēng)光實(shí)業(yè)由發(fā)行人股東王磊、韓秀蘭于 2016 年 10 月 27 日出資設(shè)立，為發(fā)行人及其前身風(fēng)光有限股東之一。2016 年 11 月 25 日，風(fēng)光有限向風(fēng)光實(shí)業(yè)定向現(xiàn)金分紅 22,400 萬(wàn)元，王磊、韓秀蘭不參與本次分紅。同月，風(fēng)光實(shí)業(yè)使用上述分紅款對(duì)發(fā)行人增資 1.4 億元，并于 2016 年 11月 28 日至 12 月 16 日向風(fēng)光實(shí)業(yè)的股東王磊、韓秀蘭分紅 5,000 萬(wàn)元，二人使用該筆分紅款歸還前次增資過(guò)程中通過(guò)布艾、興勝實(shí)業(yè)占用的發(fā)行人資金。風(fēng)光新材股權(quán)結(jié)構(gòu)見(jiàn)下圖：
二、案例分析
筆者查詢公司工商信息后發(fā)現(xiàn)，該公司股東風(fēng)光企管合伙中心2017年9月29日成為股東，股東隋松辰2016年11月30日首次成為持股股東，風(fēng)光實(shí)業(yè)2016年11月25日成為持股股東，王文忠的股東身份可以追溯至2005年3月之前。按照工商呈現(xiàn)的信息，可以引出了兩個(gè)核心問(wèn)題：一是風(fēng)光實(shí)業(yè)2016年11月25日成為風(fēng)光新材的持股股東，當(dāng)天就向風(fēng)光實(shí)業(yè)定向現(xiàn)金分紅22400萬(wàn)元是否合理？二是風(fēng)光新材能否只向風(fēng)光實(shí)業(yè)分紅納稅籌劃案例，其他股東放棄分紅有效嗎？
第一個(gè)問(wèn)題，風(fēng)光實(shí)業(yè)成為股東當(dāng)天就收到風(fēng)光新材的22400萬(wàn)元分紅？按照現(xiàn)行法規(guī)政策，并沒(méi)有對(duì)有限公司新股東成為當(dāng)天取得分紅有限制性規(guī)定，能否取得分紅主要取決于新股東取得股權(quán)對(duì)價(jià)中是否包含了這部分未分配利潤(rùn)，如果包含，可以分紅；如果取得股權(quán)對(duì)價(jià)沒(méi)有包含這部分未分配利潤(rùn)，理論上是不可以分紅的，如果硬性分紅會(huì)存在利益由原股東向新股東輸送的嫌疑，或者會(huì)被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為股權(quán)交易價(jià)格偏低且不具有合理理由。結(jié)合上述案例，由于風(fēng)光實(shí)業(yè)股東為王磊、韓秀蘭兩人，而風(fēng)光新材的原股東在2016年11月30日之前為王磊、韓秀蘭和王文忠三人，股權(quán)結(jié)構(gòu)比例不一樣，如果風(fēng)光實(shí)業(yè)取得股份對(duì)價(jià)沒(méi)有包含有限公司未分配利潤(rùn)且稀釋了王文忠的股份，筆者認(rèn)為該筆分紅存在被調(diào)整補(bǔ)稅的風(fēng)險(xiǎn)第二個(gè)問(wèn)題風(fēng)光新材能否只向風(fēng)光實(shí)業(yè)定向分紅？根據(jù)公司法規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。按照上述法律的規(guī)定，公司全體股東可以約定不按出資比例分紅，但必須滿足兩個(gè)條件：一是必須是全體股東同意，結(jié)合案例也就是必須經(jīng)2016年11月30日四個(gè)股東全部同意；二是必須書(shū)面約定，具體可以是股東會(huì)決議，也可以是公司章程。
三、案例啟示
上述案例帶有明顯的稅務(wù)籌劃痕跡，充分利用了法律的特殊規(guī)定，得到的地方主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的支持和認(rèn)可納稅籌劃案例，對(duì)有限公司解決大額分紅規(guī)避個(gè)人所得稅有很強(qiáng)的借鑒意義。
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