河南文豐律師事務(wù)所 朱丹
一、香港上市優(yōu)勢
在香港上市的優(yōu)點主要包括以下幾個方面：1、香港是國際公認的金融中心，已有眾多中國內(nèi)陸企業(yè)以及跨國公司在香港上市集資。2、香港沒有外匯管制，資金流出入不受限制；香港稅率低、基礎(chǔ)設(shè)施一流、政府廉潔高效。在香港上市，有助于內(nèi)陸發(fā)行人建立國際化運作平臺，實施“走出去”戰(zhàn)略。3、香港作為中國的一部分，長期以來是內(nèi)陸企業(yè)海外上市的首選市場。一些在香港及其他主要海外交易所雙重上市的內(nèi)陸企業(yè)，其絕大部分的股份買賣在香港市場進行。香港證券市場既達到國際標準，又是內(nèi)陸企業(yè)上市的本土市場。4、香港的法律體制以英國普通法為基礎(chǔ)、法制健全。這為籌集資金的公司奠定堅實基礎(chǔ)，也增強了投資者的信心。5、除《香港財務(wù)報告準則》及《國際財務(wù)報告準則》之外，在個別情況下，香港交易所也會接納新申請人采用美國公認會計原則及其他會計準則。6、香港交易所的《上市規(guī)則》力求符合國際標準，對上市發(fā)行人提出高水平的披露規(guī)定。香港交易所對企業(yè)管治要求嚴格，確保投資者能夠從發(fā)行人處及時獲取透明的資料，以便評價公司的狀況及前景。7、在香港上市六個月之后，上市發(fā)行人就可以進行新股融資。8、香港的證券及銀行業(yè)以健全、穩(wěn)健著稱；交易所擁有先進完善的交易、結(jié)算及交收設(shè)施。9、香港與內(nèi)陸往來十分便捷，語言文化基本相同，便于上市發(fā)行人與投資者及監(jiān)管機構(gòu)溝通。
二、香港上市條件
香港資本市場有主板和創(chuàng)業(yè)板市場之分。創(chuàng)業(yè)板市場主要面對規(guī)模較小，但是具有較高增長潛力的公司，對上市企業(yè)的要求較為寬松。主板市場面對規(guī)模大、較為成熟的企業(yè)，對上市企業(yè)的要求較為嚴格。
（一）主板市場
1、財務(wù)要求
（1）過去三個財政年度至少5，000萬港元盈利（最近一年盈利至少2，000萬，以及前兩年累計盈利至少3香港上市流程，000萬港元），同時上市時市值至少達到2億港元；
（2）上市時市值至少達到40億港元且最近一個經(jīng)審計財政年度的收入至少為5億港元；
（3）上市時市值至少達20億港元，最近一個經(jīng)審計財政年度的收入至少5億港元，且前三個財政年度來自營運業(yè)務(wù)的現(xiàn)金流入合計至少1億港元。
2、會計準則為《香港財務(wù)匯報準則》或《國際財務(wù)匯報準則》，經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的公司必須同時遵守香港金融管理局發(fā)出的《本地注冊認可機構(gòu)披露財務(wù)資料》
3、營業(yè)記錄及管理層
在至少前三個財政年度管理層大致維持不變，在至少最近一個經(jīng)審計財政年度擁有權(quán)和控制權(quán)大致維持不變。
4、最低市值
新申請人上市時證券與其市值至少為2億港元。
5、公眾持股的市值
新申請人與其證券上市時由公眾人士持有的股份的市值至少為5，000萬港元。
6、公眾持股量
須占發(fā)行人已發(fā)行股本至少25%。
7、股東分布
持有有關(guān)證券的公眾股東須至少為300人，持股量最高的三名公眾股東實益持有的股數(shù)不得占證券上市時公眾持股量逾50%。
（二）創(chuàng)業(yè)板市場
1、財務(wù)要求
創(chuàng)業(yè)板申請人須具備不少于2個財政年度的營業(yè)記錄，包括：i日常經(jīng)營業(yè)務(wù)有現(xiàn)金流入，于上市文件刊發(fā)之前兩個財政年度合計至少達2，000萬港元；ii上市時市值至少達1億港元。
2、會計準則為《香港財務(wù)匯報準則》或《國際財務(wù)匯報準則》，經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的公司必須同時遵守香港金融管理局發(fā)出的《本地注冊認可機構(gòu)披露財務(wù)資料》。
3、營業(yè)記錄及管理層
新申請人必須具備2個財政年度的營業(yè)記錄：i管理層在最近2個財政年度維持不變；及ii最近一個完整的財政年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。
4、最低市值
新申請人上市時證券與其市值至少為1億港元。
5、公眾持股的市值
新申請人與其證券上市時有公眾人士持有的股份市值須至少為3，000萬港元。
6、公眾持股量
須占發(fā)行人已發(fā)行股本至少25%。
7、股東分布
持有有關(guān)證券的公眾股東須至少為100人，持股量最高的三名公眾股東實益持有的股數(shù)不得占證券上市時公眾持股量逾50%。
三、香港上市程序
（一）上市架構(gòu)的搭建
目前來說上市架構(gòu)的搭建方式常見的有兩種：VIE模式和擬上市控股股東取得海外身份。VIE模式都用于外資限制或禁止進入行業(yè)，例如互聯(lián)網(wǎng)和教育行業(yè)，以及輕資產(chǎn)行業(yè)，例如連鎖超市。但對與重資產(chǎn)行業(yè)，如果不屬于外資限制或禁止進入的，在香港上市可能面臨嚴格的審查，所以通常情況下，變換控股股東身份是避開關(guān)聯(lián)并購的另一途徑。本文著重對后面一種模式進行分析，具體步驟如下：
1、國內(nèi)經(jīng)營實體的實際控制人選擇信任的人（子女、妻子等）作為擬上市公司的控股股東。該等人須獲得經(jīng)香港證券交易所認可的國家的居民身份。
2、搭建海外架構(gòu)。
a. 擬上市公司控股股東辦理BVI公司及公證手續(xù)；
b．BVI公司設(shè)立擬上市公司一般情況下都在開曼群島；
c．開曼群島公司在香港設(shè)立公司；
d．與香港律師溝通香港上市流程，確認在何種情況下可以保持業(yè)績連續(xù)計算。
海外架構(gòu)搭建完成后如下圖所示：
3、境內(nèi)重組。
于節(jié)省未來重組成本考慮，盡量將擬上市主體納入一家境內(nèi)公司然后該公司由境內(nèi)實際控制人100%控制。
4、將境內(nèi)經(jīng)營實體納入擬上市公司，出于節(jié)省成本考慮，此步可采用股權(quán)出資的方式。
a. 對境內(nèi)控制公司股權(quán)進行評估作價；
b．以評估價格作為參考，香港公司以現(xiàn)金出資，新設(shè)公司以股權(quán)及現(xiàn)金出資成立一家中外合資企業(yè)（現(xiàn)金占注冊資本金30%）；
c．雙方簽訂合資合同、公司章程；
d．辦理審批及工商變更登記手續(xù)。
股權(quán)出資收購之后，如下圖所示：
5、通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，香港公司100%取得境內(nèi)經(jīng)營資產(chǎn)。
a. 外商投資企業(yè)履行同意本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部審批程序；
b. 新設(shè)公司與香港公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)文件；
c. 外商投資企業(yè)辦理相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓批準事宜；
d. 香港公司負責(zé)在境外籌措股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項；
e. 外商投資企業(yè)與外管局溝通，負責(zé)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項結(jié)匯并支付予新設(shè)公司。
經(jīng)歷以上步驟之后即完成境內(nèi)外架構(gòu)的搭建，如下圖所示：
至此，上市的架構(gòu)基本搭建完成。
（二）向香港聯(lián)交所申請上市
1、主板市場：
（1）首先提出上市申請，預(yù)約暫定聆訊日期；
（2）聆訊日期至少25個營業(yè)日之前需要提交上市申請表格，支付首次上市費，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（1）至（5）條，規(guī)定提交的文件包括：招股章程較為完備的初稿連同一份上市文件初稿或草稿的只讀光碟（第三個財政年度的賬目至少應(yīng)為初稿格式）；所有要求的豁免應(yīng)遵守《上市規(guī)則》規(guī)定以及《公司條例》條文的初稿；任何賬目調(diào)查表的初稿；
（3）在暫定聆訊日期前至少十五個營業(yè)日之前應(yīng)根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（10）條，規(guī)定提交的文件包括：盈利預(yù)測初稿以及現(xiàn)金流量預(yù)測的備忘錄的初稿；
（4）在暫定聆訊日期前至少4個營業(yè)日之前應(yīng)根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（18）至9.11（23）條規(guī)定提交文件；
（5）如果被推薦，則由上市委員會進行聆訊；如果上市申請被拒絕，可酌情向上市委員會提出上訴；
（6）上市委員會進行聆訊后如果拒絕，可向上市（復(fù)核）委員會提出上訴；如果批準上市，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（24）至9.11（28）條規(guī)定提交文件；
（7）在上市委員會聆訊申請后，上市文件刊發(fā)日期之前，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（29）至9.11（32）條提交相關(guān)文件；
（8）刊發(fā)招股章程及正式通告，證券開始買賣。同時應(yīng)依據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（33）條，不遲于預(yù)計批準招股章程注冊當(dāng)日早晨11時將有關(guān)文件送達香港聯(lián)交所；依據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（34）及9.11（38）條，于招股章程刊發(fā)后，但于有關(guān)證券買賣開始之前，將有關(guān)文件送至香港聯(lián)交所。
2、創(chuàng)業(yè)板市場
（1）首先提出上市申請，預(yù)約暫定聆訊日期；
（2）在聆訊日期至少25個交易日之前提交排期申請表格，附有上市時間表；支付首次上市費用，提交《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.14、12.17、12.22以及12.23條規(guī)定的文件；
（3）由上市科批準，如果上市科拒絕上市申請，申請人可以向創(chuàng)業(yè)板上市委員會提出上訴；
（4）如果上市科批準上市申請，申請人在收到原則上批準上市通知后，但于上市文件刊發(fā)日期之前，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.24條向聯(lián)交所提交相關(guān)文件；
（5）刊發(fā)招股章程，同時在不遲于預(yù)計批準招股章程注冊當(dāng)日早晨11時，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.25條向聯(lián)交所提交相關(guān)文件；在招股章程刊發(fā)后，但于有關(guān)證券開始買賣之前，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.26及12.27條提交有關(guān)文件；
（6）股份開始買賣。
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