21年年底財稅界發(fā)生了一件大事：財政部、國家稅務總局聯(lián)合發(fā)布《財政部 稅務總局關于權益性投資經(jīng)營所得個人所得稅征收管理的公告》(財政部 稅務總局公告2021年第41號)，這號文表面針對權益性投資的獨資合伙企業(yè)投資者個人所得稅不得核定征收，實則劍鋒直指持股平臺，以及與持股平臺相關的越演越烈的洼地核定征收亂象。面對41號公告的頒布，企業(yè)尤其是已經(jīng)在洼地設立持股平臺的企業(yè)，或者有打算在洼地設立的企業(yè)，需要靜下心來實實在在考慮自身生存和發(fā)展的問題：是只瞅著那點子眼前利益，和稅務總局躲貓貓、打游擊，繼續(xù)游走于法律的邊緣，還是要建立現(xiàn)代企業(yè)治理機制，保證企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營有序進行。畢竟，除了節(jié)稅引發(fā)的麻煩事，持股平臺自身的問題也不少呀。
什么是持股平臺，有哪些模式
說起持股平臺其實指的就是員工持股平臺，該類平臺通常用于安置部分股東、受股權激勵的核心員工股份。目前，持股平臺主要形式為公司制持股平臺、有限合伙制持股平臺和金融產(chǎn)品等。其中，前兩類被廣泛運用。
設立公司型持股平臺通常需要受讓母公司的股權，讓員工間接持有母公司的股權。稅收上，公司制持股平臺需要雙重課稅——公司制平臺的問題其實不是稅收問題，問題更多出在公司制平臺股權容易分散，不利于主體公司的集中決策和管理。實務中，企業(yè)更多是設立有限合伙型持股平臺。
持股平臺gp無限責任讓人擔憂
有限合伙形式的持股平臺一般是先行搭建，通過擬上市主體增資擴股、贈與股權等辦法，使該有限合伙企業(yè)成為主體公司的股東。合伙企業(yè)內部，合伙人之間通過簽訂合伙協(xié)議，約定普通合伙人和有限合伙人的行為，界定合伙人的權利和義務。普通合伙人執(zhí)行事務，承擔的管理職能，一般擔任執(zhí)行事務合伙人，而有限合伙人不參與企業(yè)管理，只作為激勵對象享受分紅。
普通合伙人(gp)通常是由公司的創(chuàng)始人擔任的，對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。為規(guī)避無限連帶責任，通常會由創(chuàng)始人另外注冊一家有限責任公司，以公司來作為gp。合伙人份額上，普通合伙人持有該持股平臺1%份額即可，其他99%份額由創(chuàng)始人團隊、管理層作為有限合伙人持有。
持股平臺設置要達到什么樣的效果
持股平臺，除去有激勵核心員工效果以外，最主要可防止平臺股東持股一旦發(fā)生變化，不會對主體公司股權結構產(chǎn)生影響，可以減少主體公司公司股東變動，從而保證公司股權的穩(wěn)定性。
設置持股平臺時，需要考慮聯(lián)合創(chuàng)始人、管理層、多輪次融資投資人、員工持股平臺及其他投資人的股份激勵比例和持股架構。為方便今后引進新股東，通常會考慮預留股權激勵池。比例上，可以10-15%的股權激勵份額作為股份激勵計劃。持股平臺中，創(chuàng)始人、實際控制人最佳狀態(tài)是預留代持部分份額，以便分批激勵不同層級員工。如果有員工離職也有收回，由創(chuàng)始人、實際控制人代持，以保證融資過程中可約定員工股權激勵中股權比例不會被稀釋。
持股平臺股份代持是顆定時炸彈
持股平臺的委托持股通常為名義股東(實際控制人)受讓離職股東轉讓且無明確受讓人的股權，再將暫時持有的股權分階段轉讓給新股東，也稱為“離職股東股代持”。存在代持情況對企業(yè)ipo會有很大影響：保證發(fā)行人股權機構清晰，股份代持是絕對不可觸碰的底線，會被證監(jiān)會要求清理。
持股平臺ipo階段股份居然也有鎖定期
ipo股份鎖定期規(guī)定主要在《公司法》、證監(jiān)會的部門規(guī)章、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》等相關規(guī)范性文件中。
員工持股適用12個月的鎖定期，還是36個月的鎖定期，主要是看員工持股平臺是否構成擬上市公司控股股東、實際控制人的關聯(lián)方或一致行動人情形進行判斷，控股股東、實際控制人是36個月鎖定期。另外，持股平臺如果與控股股東、實際控制人存在關聯(lián)關系或構成一致行動關系，那么，持股平臺通常需要承諾其持有的上市公司股份鎖定36個月。
持股平臺份額轉讓，誰可能要兜底
上市公司發(fā)行的股票過了禁售期，員工就可以按市場價自由交易。當然，份額轉讓也可以協(xié)議約定行權轉讓價格。員工持股目的主要為調動員工積極性，增強投資者對企業(yè)信心。為確保員工持股計劃實施，在員工持股出現(xiàn)虧損時，有時會出現(xiàn)需要大股東補償員工損失兜底的情況——對于該風險，主體公司和實際控制人也要預估在內。
持股平臺股權激勵稅收優(yōu)惠實在很雞肋
那么，對于持股平臺，股權激勵計劃可不可以享受稅收優(yōu)惠呢?
非上市公司授予本公司員工的股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務機關備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時可暫不納稅，遞延至轉讓該股權時納稅;股權轉讓時，按照股權轉讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。同時，個人取得從任職受雇于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司股權激勵符合條件的，也可按財稅[2016]101號文享受遞延納稅優(yōu)惠。
然而，遞延納稅規(guī)定僅適用于非上市公司制企業(yè)對員工的直接股權激勵，受益對象也是員工個人，而非合伙制持股平臺——沒有政策規(guī)定通過持股平臺獲得股權激勵的對象可以穿透享受遞延納稅的稅收優(yōu)惠。
持股平臺份額持有者無法穿透享受相關稅收優(yōu)惠
由于大多數(shù)平臺采用合伙制模式，使得公司制下個人股東、法人股東能夠享受的稅收優(yōu)惠均無法穿透享受。這些無法穿透享受的稅收優(yōu)惠有：持股平臺gp持有主體上市公司股息紅利免稅不能穿透享受，持股平臺個人合伙人轉讓新三板掛牌公司非原始股、上市公司股票免稅無法穿透享受，持股平臺個人合伙人持有新三板掛牌公司、上市公司股票股息紅利差別化無法穿透享受。
持股平臺投資者所得稅不得核定征收全面堵漏
合伙制持股平臺本身不是為節(jié)稅目的而設，而是出于考慮現(xiàn)代企業(yè)管理公司制下股東決策機制靈活性，以便各階段員工進出平臺。實務中，持股平臺的趨利性通常會將機構建立在各類稅收洼地，而該類型的洼地(主要是對獨資合伙企業(yè)權益性投資的投資者個人所得稅核定征收)極容易淪為陰陽合同、隱瞞收入、虛列費用、轉移利潤等行為的藏污納垢之所——實在令人痛心。
作為現(xiàn)代企業(yè)新型組織形式，合伙制企業(yè)對生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取的是“先分后稅”原則，法人合伙人繳企業(yè)所得稅，個人合伙人繳個稅。如果再對平臺個人所得以低稅率核定征收，會非常具有吸引力。然而，財政部、稅務總局公告2021年第41號出臺規(guī)定，2022年1月1日開始，對于直接、間接持有股權、股票、合伙企業(yè)財產(chǎn)份額等權益性投資的獨資合伙企業(yè)，一律適用查賬征收方式計征個人所得稅，從而將該類型投資的個人合伙人核定征收之路堵死。
那么，平臺的法人合伙人可不可以核定征收呢?對于持股平臺的gp，其實早在2012年國家稅務總局公告2012年第27號就規(guī)定，專門從事股權(股票)投資業(yè)務的企業(yè)不得核定征收企業(yè)所得稅。
看來，單純?yōu)榱斯?jié)稅而節(jié)稅，單純?yōu)榱斯?jié)稅而跑去洼地注冊平臺搞核定征收那套的，以后行不通了。
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