一.境外上市的模式選擇
1.境外直接上市
境外直接上市是指直接以擬上市國內公司的名義向國外證券主管部門申請發(fā)行的登記注冊，并發(fā)行股票或其它衍生金融工具，向當?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易。即通常所稱的H股、N股、S股等。
H股：中國企業(yè)在香港聯(lián)合交易所(HKSE)發(fā)行股票并上市。
N股：中國企業(yè)在紐約證券交易所(NYSE)發(fā)行股票并上市。
S股：中國企業(yè)在新加坡交易所發(fā)行股票并上市。
通常，境外直接上市均采用IPO(首次公開募集)方式進行。
境外直接上市主要有三大好處：公司股價能達到盡可能高的價格;公司可以獲得較大的聲譽;股票發(fā)行范圍廣。
境外直接上市的主要困難在于：國內法律與境外法律不同，對公司的管理、股票發(fā)行和交易的要求也不同，進行境外直接上市的公司必須通過與中介機構密切配合，探討并制定出能符合境內、境外法規(guī)及交易所要求的上市方案。因而，造成境外直接上市程序復雜，需要經過境內、境外監(jiān)管機構的嚴格審批，成本較高。
境外直接上市的工作主要包括兩大部分：國內的重組與審批、境外的申請上市。
2.境外間接上市
境外間接上市是指國內企業(yè)在境外注冊一家公司，由此境外控股公司以收購、股權置換等方式取得國內資產的控股權，然后將該境外公司在境外交易所上市?；蛘?，出于合法避稅的考慮，可以在境外避稅天堂如BVI、百慕大等地注冊一家“境外控股公司”，再由該境外控股公司在擬上市地注冊一家“上市公司”，由該“境外控股公司”和“上市公司”以收購、股權置換等方式取得國內資產的控股權，然后將該“上市公司”在境外交易所上市。
境外間接上市主要有兩種形式：造殼上市和買殼上市。其本質都是通過將國內資產注入殼公司的方式，達到將國內資產上市的目的。殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。
由于直接上市程序繁復，成本高、時間長，所以目前許多國內企業(yè)為了避開國內復雜的審批程序，選擇了或擬選擇以間接方式在境外上市。境外間接上市的好處是成本較低，花費的時間較短，可以避開國內復雜的審批程序。但有三大問題要妥善處理：向中國證監(jiān)會報材料備案;殼公司對國內資產的控股比例問題;選擇適當?shù)纳鲜袝r機。 3.其它境外上市方式
中國企業(yè)在境外上市通常多采用直接上市與間接上市兩大類，但也有少數(shù)公司采用存托憑證和可轉換債券上市。這兩種上市方式通常是企業(yè)已在境外上市、意圖再次融資時采用的方式。
(1)存托憑證(Depositorg Receipt，簡稱DR)是指在一國證券市場流通的，代表外國公司有價證券的可轉讓憑證。包括美國存托憑證(ADR)和全球存托憑證(GDR)兩種形式。
(2)可轉換債券(convertible Bond)：是公司發(fā)行的一種債券，它準許證券持有人在債務條款中規(guī)定的未來的某段時間內將這些債券轉換成發(fā)行公司一定數(shù)量的普通股股票。
二.國內的法律監(jiān)管環(huán)境
1.中國法律、法規(guī)及政策嚴格限制紅籌股
習慣所稱的紅籌上市，是指境內企業(yè)在境外設立公司，再向該境外公司注入資產，而后該境外公司在境外發(fā)行股票并上市，該境外公司所發(fā)行的股份為紅籌股。紅籌股實際上是以中國資本流出境外為前提的境外融資，由于中國屬“資本需求國”，故目前國內有關法律、法規(guī)及政策對境內資本外流，即紅籌股予以嚴格限制。
根據《國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》(以下簡稱《紅籌指引》)，“(1)在境外注冊的中資非上市公司{“中資非上市公司”指中方股東(間接或直接)股權合計所占比例最大的境外公司，通常“中資”指中國企業(yè)的投資}和中資控股的上市公司，以其擁有的境外資產和由其境外資產在境內投資形成并實際擁有三年以上的境內資產，在境外申請發(fā)行股票和上市，依照當?shù)胤蛇M行，但其境內股權持有單位應當按照隸屬關系事先征得省級人民政府或者國務院有關主管部門同意;其不滿三年的境內資產，不得在境外申請發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報中國證監(jiān)會審核后，由國務院證券委審批;(2)凡將境內企業(yè)資產通過收購、換股、劃轉以及其他任何形式轉移到境外中資非上市公司或者境外中資控股上市公司在境外上市，以及將境內資產通過先轉移到境外中資非上市公司再注入境外中資控股上市公司在境外上市，境內企業(yè)或者中資控股股東的境內股權持有單位應當按照隸屬關系事先經省級人民政府或者國務院有關主管部門同意，并報中國證監(jiān)會審核后，由國務院證券委按國家產業(yè)政策、國務院有關規(guī)定和年度總規(guī)模審批?！睋?，紅籌股通常實際需要獲得國務院的批準。
2.是否適用《紅籌指引》的若干重要標準
根據我們的了解和理解，有關部門審查境外上市時，通常特別關注：是否有將境內資產(含股權)轉出境外。目前有關監(jiān)管部門判斷是否適用有關紅籌上市的政策法規(guī)，即是否涉及國務院審批的主要標準為：
(1)如擬上市公司的股東(包括最終股東)為中華人民共和國境內企業(yè)，則其對擬上市公司的投資為其合法取得的境外外匯收入或經批準匯出境外的境內外匯，且擬上市公司未在境內進行投資，則適用，但無須獲得國務院的審批;
(2)如擬上市公司的股東(包括最終股東)為中華人民共和國企業(yè)，中國全體股東的股權合計不為擬上市公司的第一大股東或對擬上市公司控股，該企業(yè)對擬上市公司的投資為其通過收購、置換等方式出境的境內資產或權益，則不適用;
(3)如擬上市公司的股東(包括最終股東)為中華人民共和國企業(yè)，中國全體股東的股權合計為擬上市公司的第一大股東或對擬上市公司控股中國企業(yè)境外上市名單，且該企業(yè)對擬上市公司的投資為其通過收購、置換等方式出境的境內資產或權益，則適用，且需獲得國務院的審批。
3.涉及境內權益境外上市的審查重點
所謂涉及境內權益的境外上市，指境外擬上市公司的資產(包括股權)包含境內權益的情況。
根據中國證監(jiān)會《關于涉及境內權益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關問題的通知》有關規(guī)定，前述擬上市公司上市時，中國律師需對該公司及該公司直接關聯(lián)公司之股權結構、股東背景(最終權益持有人)、擬上市資產構成、從事業(yè)務及境內個人直接或間接持有公司股權的演化過程進行說明并發(fā)表法律意見，并將法律意見書報送中國證監(jiān)會。中國證監(jiān)會將結合《紅籌指引》的有關規(guī)定，對該公司的最終股東或股權實益所有人情況及該公司所在中國從事的營業(yè)進行審核，主要為：
(1)該公司最終股東或股權實益所有人(包括信托受益人)是否包含中國(境內)公民;
(2)該公司境內資產的形成是否涉及境內資本外流，即其境內資產是否通過公平正當交易取得;
(3)該公司所在中國從事的營業(yè)是否符合有關外商產業(yè)政策。
4.其他相關問題
(1)中國證監(jiān)會的監(jiān)管
如前所述，目前關于紅籌上市及涉及境內權益的境外上市的法律、法規(guī)之規(guī)定較為模糊，中國證監(jiān)會在審查涉及境內權益的境外上市時，主要依靠審核人員的經驗判斷，其重點為涉及境內權益的境外上市是否有資本流出，有意規(guī)避法律之行為。所以在審查時，審核人員的審核標準受屆時國家宏觀政策、國內外證券市場的變化的影響，可能發(fā)生細微變化。
(2)股權結構變化
香港聯(lián)交所的有關規(guī)則規(guī)定，擬上市公司的股權結構在其上市前24個月不應發(fā)生重大變化。根據我們的理解，重組一方面需滿足境內審批之需要，另一方面需盡可能符合前述香港聯(lián)交所有關股權變動之要求。
三.境外上市的國內審批
中國證券監(jiān)督管理委員會1999/07/14發(fā)布的《企業(yè)申請境外上市有關問題的通知》中規(guī)定，境內企業(yè)申請境外上市已經不需要由國務院證券委員會進行推薦了，股份有限公司只要符合境外上市條件的，均可自愿向中國證券監(jiān)督管理委員會提出境外上市申請，申請條件及具體流程如下：
1.公司申請境外上市的條件
(1)符合我國有關境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則。
(2)籌資用途符合國家產業(yè)政策、利用外資政策及國家有關固定資產投資立項的規(guī)定。
(3)凈資產不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預期市盈率計算，籌資額不少于5000萬美元。
(4)具有規(guī)范的法人治理結構及較完善的內部管理制度，有較穩(wěn)定的高級管理層。
(5)上市后分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關規(guī)定。
(6)證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。
2.公司申請境外上市須報送的文件
(1)申請報告。填寫境外上市申報簡表。
(2)所在地省級人民政府或國務院有關部門同意公司境外上市的文件。
(3)境外投資銀行對公司發(fā)行上市的分析推薦報告。
(4)公司審批機關對設立股份公司和轉為境外募集公司的批復。
(5)公司股東大會關于境外募集股份及上市的決議。
(6)國有資產管理部門對資產評估的確認文件、國有股權管理的批復。
(7)國土資源管理部門對土地使用權評估確認文件、土地使用權處置方案的批復。
(8)公司章程。
(9)招股說明書。
(10)重組協(xié)議、服務協(xié)議及其它關聯(lián)交易協(xié)議。
(11)法律意見書。
(12)審計報告、資產評估報告及盈利預測報告。
(13)發(fā)行上市方案。
(14)證監(jiān)會要求的其他文件。
3.申請及批準程序
(一)公司在向境外證券監(jiān)管機構或交易所提出發(fā)行上市初步申請(如向香港聯(lián)交所提交A1表)3個月前，須向證監(jiān)會報送第二部分所列的(一)至(三)文件。
(二)證監(jiān)會就有關申請是否符合國家產業(yè)政策、利用外資政策以及有關固定資產投資立項規(guī)定會商國家計委和國家經貿委。
(三)經初步審核，證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部函告公司是否同意受理其境外上市申請，同意受理的須抄送財政部、外經貿部和外匯局。
(四)公司在向境外證券監(jiān)管機構或交易所提交的發(fā)行上市初步申請5個工作日前，應將初步申請的內容(如向香港聯(lián)交所提交A1表)報證監(jiān)會備案。
(五)公司在向境外證券監(jiān)管機構或交易所提出發(fā)行上市正式申請(如在香港聯(lián)交所接受聆訊)10個工作日前，須向證監(jiān)會報送上述第二部分所列的(四)至(十四)文件，一式二份。證監(jiān)會在10個工作日內予以審核批復。經批準后，公司方可向境外證券監(jiān)管機構或交易所提交上市申請
4.采用上述方式上市，均應注意以下事宜
(一)到香港創(chuàng)業(yè)板上市中國企業(yè)境外上市名單，上述審批及申請過程均由保薦人代表公司進行。香港聯(lián)交所認可的創(chuàng)業(yè)板上市保薦人方可擔任境內企業(yè)到創(chuàng)業(yè)板上市的保薦人。如保薦人有違規(guī)行為或其他不適當行為，證監(jiān)會可視情節(jié)輕重，決定是否受理該保薦人代表公司提出的上市申請。
(二)證監(jiān)會同意正式受理其申請的公司，須在境內外中介機構確定后，將有關機構名單報證監(jiān)會備案。
(三)公司須在上市后15個工作日內，將與本次發(fā)行上市有關的公開信息披露文件及發(fā)行上市情況總結報證監(jiān)會備案。
(四)公司須遵守國家外匯管理的有關規(guī)定。
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